ФНС: задолженность по долговому обязательству российской организации перед сестринской иностранной организацией может считаться контролируемой задолженностью для целей налога на прибыль (письмо ФНС России от 23.03.2015 № ГД-4-3/4566@)

ФНС России вслед за некоторыми судами в своем письме от 23.03.2015 № ГД-4-3/4566@ признала, что, несмотря на буквальное толкование п. 2 ст. 269 НК РФ, контролируемой задолженностью может признаваться задолженность российской организации не только перед материнской иностранной организацией, но и перед сестринской иностранной организацией (т.е. когда у российского заемщика и иностранного займодавца один общий учредитель/участник).

По мнению ФНС России, задолженность российской организации перед иностранной сестринской компанией может быть признана контролируемой задолженностью перед иностранной организацией при условии установления обстоятельств, позволяющих сделать вывод об использовании сестринской компании в качестве "транзитной" для перечисления денежных средств от материнской компании. Для установления указанных обстоятельств необходимо использовать информацию о движении денежных средств, ответы компетентных органов иностранных государств. Также необходимо анализировать договоры займа на предмет наличия в них условий, характерных при взаимозависимости сторон.

Текст письма ФНС я привожу ниже, о позиции одного из судов по этому вопросу см. здесь, а о законопроекте о контролируемой задолженности, который готовится к рассмотрению ГосДумой в первом чтении 15 мая -  здесь.

Вопрос: О признании непогашенной задолженности по долговому обязательству российской организации перед сестринской иностранной организацией контролируемой задолженностью для целей налога на прибыль.

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА

ПИСЬМО

от 23 марта 2015 г. N ГД-4-3/4566@

Федеральная налоговая служба в связи с письмом по вопросу признания непогашенной задолженности по долговому обязательству российской организации перед сестринской иностранной компанией контролируемой задолженностью перед иностранной организацией сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) контролируемой задолженностью перед иностранной организацией признается непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

Из запроса следует, что кредит был предоставлен российскому заемщику его иностранной сестринской компанией. По мнению ФНС России, задолженность российской организации перед иностранной сестринской компанией может быть признана контролируемой задолженностью перед иностранной организацией при условии установления обстоятельств, позволяющих сделать вывод об использовании сестринской компании в качестве "транзитной" для перечисления денежных средств от материнской компании. Для установления указанных обстоятельств необходимо использовать информацию о движении денежных средств, ответы компетентных органов иностранных государств. Также необходимо анализировать договоры займа на предмет наличия в них условий, характерных при взаимозависимости сторон.

По существу заем был выдан иностранным акционером (материнской компанией). Косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании - кредитора выражается в самом факте подконтрольности обоих лиц единому центру - иностранной материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самими заимодавцем и заемщиком отсутствует непосредственное отношение подчиненности и подконтрольности (владение акциями или долями в уставном капитале).

Указанная правовая позиция подтверждается судебной практикой: ФАС Московского округа от 27.02.2012 N А40-1164/11-99-7 (Определением ВАС РФ от 21.06.2012 N ВАС-7104/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ); ФАС Московского округа от 24.09.2013 по делу N А40-88761/12-99-495; ФАС Дальневосточного округа от 13.02.2014 N А04-1595/2013; ФАС Северо-Западного округа от 06.06.2014 по делу N А52-4072/2012.

Действительный

государственный советник

Российской Федерации

3 класса

Д.Ю.ГРИГОРЕНКО

23.03.2015