Для целей признания лица контролирующим лицом КИК учитываются только голосующие акции (Письмо Минфина РФ от 06.04.2015 № 03-01-10/19237)

Минфин рассмотрел вопрос об определении доли участия организации или физлица в иностранной организации для целей признания ее (его) контролирующим лицом.

Он обратил внимание на то, что в соответствии с п. 2 ст. 105.2 НК РФ долей прямого участия одной организации в другой организации признается непосредственно принадлежащая одной организации доля голосующих акций другой организации или непосредственно принадлежащая одной организации доля в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации, а в случае невозможности определения таких долей - непосредственно принадлежащая одной организации доля, определяемая пропорционально количеству участников в другой организации.

То есть при расчете доли прямого (да и косвенного) участия в расчет принимаются не все акции, а только голосующие. По российскому законодательству (Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ) к неголосующим акциям относятся привилегированные акции за исключением случая, предусмотренного п. 5 ст. 32 Закона об АО:

«Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере».

По всей видимости, эта норма будет иметь значение при косвенном участии в иностранной организации через российскую организацию.

Что касается иностранных организаций, то Минфин обратил внимание на то, что в случае владения ценными бумагами, эмитированными иностранной организацией, в целях определения доли прямого участия в иностранной организации необходимо документальное подтверждение права или его отсутствия у владельца данных ценных бумаг участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции согласно личному закону этой иностранной организации и ее учредительным документам.

То есть, если в определенный период времени акционер иностранной организации не имеет права голоса на общем собрании по всем вопросам его компетенции применительно к определенной части акций, то эти акции не будут учитываться для целей признания его контролирующим лицом КИК.