Застройщик, передавший объект строительства инвестору, не вправе претендовать на вычет по НДС со ссылкой на реализацию объекта по договору купли-продажи будущей вещи (Определение ВС РФ от 14.10.2015 N 309-КГ15-12246 по делу № А60-41008/2014).

При рассмотрении дела № А60-41008/2014  суды всех инстанций, согласились с тем, что застройщик, организовавший строительство объекта за счет денежных средств инвестора, не имеет право на вычет по НДС по счетам-фактурам, предъявленными ему подрядчиками.

В качестве возражений, обосновывающих право на вычет по НДС, застройщик ссылался на Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», согласно п. 4 которого, при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Кодекса и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Судами этот довод застройщика был отклонен.

Суд первой инстанции отметил, что для определения спорных отношений в качестве инвестиционных имеет значение не вид договора, а наличие инвестиционной составляющей. Особенностью инвестиционного договора является то, что денежные средства, перечисленные инвестором в пользу заказчика, не становятся собственностью последнего: заказчик не может распорядиться ими по своему усмотрению, а должен направить их исключительно на создание (реконструкцию) объекта.

Суд апелляционной инстанции указал на то, что в силу прямого указания п. 4 Пленума № 54 положения этого пункта применяются при рассмотрении споров, вытекающих из гражданско-правовых договоров, связанных с инвестиционной деятельностью, поэтому закрепленные в нем положения должны применяться к публично-правовым отношениям в сфере налогообложения только с учетом положений, закрепленных в НК РФ.

Суд кассационной инстанции согласился с нижестоящими судами в том, что строительство комплекса автоцентров осуществляется подрядными организациями без выполнения строительно-монтажных работ силами застройщика за счет средств инвестора с целью получения объекта в собственность инвестора, передача застройщиком в установленном порядке на баланс инвестора объекта, законченного капитальным строительством, операцией по реализации застройщиком товара или строительно-монтажных работ не является и, соответственно, объектом налогообложения НДС у застройщика не признается, а НДС по приобретенным работам, услугам, связанным с данным строительством, не подлежит отнесению в налоговые вычеты.

Определением ВС РФ от 14.10.2015 N 309-КГ15-12246 в передаче на рассмотрение данного дела на рассмотрение СК ЭС ВС налогоплательщику-застройщику отказано.